当疫情成為(wèi)“不可(kě)抗力”，商(shāng)标代理(lǐ)机构该如何谨慎应对
来源：贸促会专利商(shāng)标事務(wù)所
2020年初，随着新(xīn)型冠状病毒感染的肺炎疫情的发展，“不可(kě)抗力”这个平日里很(hěn)低调的事由也晋升為(wèi)法律界的网红。依据法律规定，从目前政府部门发布的各类公告及实际操作来看，此次疫情可(kě)能(néng)构成“不可(kě)抗力”的事实已无可(kě)争议。对于商(shāng)标代理(lǐ)机构而言，办理(lǐ)各类商(shāng)标业務(wù)的期限可(kě)谓是最重要的生命線(xiàn)。“不可(kě)抗力”的因素也為(wèi)期限的计算带来了重大的影响。疫情发生以来，國(guó)家知识产权局发布了一系列的公告，解答(dá)和说明来明确相关业務(wù)的办理(lǐ)期限问题。但是，于商(shāng)标代理(lǐ)机构而言，仍有(yǒu)一些问题亟待明确。
第一，商(shāng)标代理(lǐ)机构能(néng)否因其自身遭遇“不可(kě)抗力”而主张办理(lǐ)商(shāng)标业務(wù)的期限中止？
现行《商(shāng)标法》对于期限的中止并未有(yǒu)明确的规定。随着疫情的发展，國(guó)家知识产权局发布了一系列的公告，来进一步明确办理(lǐ)商(shāng)标业務(wù)相关的期限问题。其中，在2020年1月28日发布的关于专利、商(shāng)标、集成電(diàn)路布图设计受疫情影响相关期限事项的公告（第350号）公告中，关于商(shāng)标问题的期限指出，当事人因疫情相关原因延误商(shāng)标法及其实施条例规定的期限或者國(guó)家知识产权局指定的期限，导致其不能(néng)正常办理(lǐ)相关商(shāng)标事務(wù)的，相关期限自权利行使障碍产生之日起中止，待权利行使障碍消除之日继续计算，法律另有(yǒu)规定的除外；因权利行使障碍导致其商(shāng)标权利丧失的，可(kě)以自权利行使障碍消除之日起2个月内提出书面申请，说明理(lǐ)由，出具相应的证明材料，请求恢复权利。2月6日，國(guó)家知识产权局又(yòu)发布了《与疫情相关的办理(lǐ)商(shāng)标业務(wù)期限相关问题解答(dá)》（下称“解答(dá)”），就可(kě)申请中止的商(shāng)标业務(wù)的类型，权利行使障碍产生、消除之日等问题做了进一步的明确。但是无论是350号公告还是解答(dá)，明确的主體(tǐ)均為(wèi)当事人，从字面上并未包括代理(lǐ)机构，國(guó)知局亦未对当事人的范围予以界定。在國(guó)知局2月3日发布的《与疫情相关的恢复权利手续具體(tǐ)问题解答(dá)》中使用(yòng)了这样的措辞：（350号）公告发布后，受到申请人、专利权人、代理(lǐ)机构等当事人的高度关注。显然，依据2月3日的解答(dá)，代理(lǐ)机构包含于当事人之中。但是，该份解答(dá)仅针对与专利和集成電(diàn)路布图设计相关的权利恢复问题。这里对于当事人的界定是否当然及于所有(yǒu)的商(shāng)标业務(wù)？商(shāng)标代理(lǐ)机构因疫情相关原因延误的期限是否能(néng)依350号公告及2月6日的解答(dá)请求中止呢(ne)？筆(bǐ)者认為(wèi)这个问题还应结合具體(tǐ)情况予以认定。
在办理(lǐ)商(shāng)标业務(wù)时，相关的申请文(wén)件上需要列明联系人的方式，在有(yǒu)代理(lǐ)机构的情况下，填写代理(lǐ)机构的联系方式即可(kě)。同时，商(shāng)标法第18条第2款规定：外國(guó)人或者外國(guó)企业在中國(guó)申请商(shāng)标注册和办理(lǐ)其他(tā)商(shāng)标事宜的，应当委托依法设立的商(shāng)标代理(lǐ)机构办理(lǐ)。在春节假期全國(guó)统一延期结束后，各省市為(wèi)落实突发公共卫生事件响应要求，有(yǒu)效防止疫情扩散和蔓延，分(fēn)别发布了延迟企业复工时间通知，各地區(qū)各行业复工时间均有(yǒu)不同程度地推迟。这些通知自然也影响到所在地區(qū)的商(shāng)标代理(lǐ)机构。如上所述，在商(shāng)标业務(wù)已经有(yǒu)指定代理(lǐ)机构的情况下，特别是外國(guó)人/企业按法律规定必须委托代理(lǐ)机构的情况下，代理(lǐ)机构成為(wèi)申请人/权利人与官方沟通的唯一渠道。代理(lǐ)机构接收和答(dá)复官方通知/决定不可(kě)避免地会受到各地延迟复工通知的影响。如果一律不考虑对商(shāng)标代理(lǐ)机构的影响，那么显然是有(yǒu)失公平合理(lǐ)的。
但是，筆(bǐ)者认為(wèi)，对于商(shāng)标代理(lǐ)机构能(néng)够适用(yòng)期限中止的业務(wù)类型不应等同于350号公告及后续解答(dá)中对于当事人的规定，还应视情况而定。对于一些官方已经且仅仅向代理(lǐ)机构送达的通知/决定或者申请人/权利人已经委托代理(lǐ)机构采取措施的，答(dá)复官方通知/决定的期限或者针对已经采取的措施提交补充材料的期限，代理(lǐ)机构由于疫情原因不能(néng)在期限内办理(lǐ)可(kě)以适用(yòng)期限中止的规定。对于一些新(xīn)启动的案件类型，如异议，无效等，还应视具體(tǐ)情形从严把握。
第二，商(shāng)标新(xīn)申请优先权六个月的期限能(néng)否中止、延長(cháng)？
《商(shāng)标法》第25条规定，商(shāng)标注册申请人自其商(shāng)标在外國(guó)第一次提出商(shāng)标注册申请之日起六个月内，又(yòu)在中國(guó)就相同商(shāng)品以同一商(shāng)标提出商(shāng)标注册申请的，依照该外國(guó)同中國(guó)签订的协议或者共同参加的國(guó)际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可(kě)以享有(yǒu)优先权。该六个月主张优先权的时限能(néng)不能(néng)中止、延長(cháng)呢(ne)？筆(bǐ)者认為(wèi)是不能(néng)的。主张优先权的时限不同于上文(wén)中所提及的办理(lǐ)商(shāng)标业務(wù)所应遵守的期限。优先权的主张应当在提交新(xīn)申请时一同提出，如超出法定的六个月的期限的，申请人便不再享有(yǒu)优先权。从这种意义上来说，优先权更类似于民(mín)事法律中的形成权，而六个月的时限则更类似于除斥期间。除斥期间通常為(wèi)固定的不变期间，不存在中止、中断和延長(cháng)的问题。國(guó)知局2月6日的解答(dá)中关于可(kě)申请中止的商(shāng)标业務(wù)类型中并未提及新(xīn)申请优先权。在2月3日关于专利和集成電(diàn)路布图设计相关问题的解答(dá)中，可(kě)恢复的权利中明确排除了专利优先权。从实际情形来看，國(guó)知局商(shāng)标注册大厅已经于2月3日开放，同时，各类业務(wù)亦可(kě)通过電(diàn)子申请，邮寄方式或通过代理(lǐ)机构办理(lǐ)。在此种情形下，主张优先权时限的延長(cháng)似乎是于法无据，于情不合。
第三，各地复工时间不同，要求不同，由此延误的期限该如何处理(lǐ)？
目前，各地政府发布的延迟复工的时间不同，要求也不尽相同。如北京市的延迟复工有(yǒu)一个比较灵活的规定，即，在2020年2月9日24时前，其他(tā)企业具备条件的，应当安排职工通过電(diàn)话、网络等灵活方式在家上班完成相应工作；不具备条件安排职工在家上班的企业，安排职工工作应当采取错时、弹性等灵活计算工作时间的方式，不得造成人员汇聚、集中。而其他(tā)大部分(fēn)地區(qū)的延迟复工均较為(wèi)严格，未有(yǒu)如北京市的延迟复工中具备条件的企业在保证避免人员汇集、集中的情况下可(kě)以复工的要求。但是，很(hěn)多(duō)地區(qū)的延迟复工中也都出现了“但书”的规定，即，对于确有(yǒu)必要需要复工的企业，在依据申请，做好保障的情况下是可(kě)能(néng)提前开工的。
在國(guó)知局2月6日的解答(dá)中，当事人申请期限中止应当提供的证明材料中明确：当事人应提供感染治疗、被隔离或者被管控期限等证明材料，但当事人所在地區(qū)政府公开发布的延迟复工通知除外。在此，是否应当考虑不同地區(qū)政府延迟复工的内容不同而对不同地區(qū)的企业有(yǒu)不同的举证要求呢(ne)？该问题还有(yǒu)待國(guó)知局的进一步明确。
在國(guó)知局于2月21日最新(xīn)发布的《关于新(xīn)冠肺炎疫情期间专利、集成電(diàn)路布图设计相关期限事项的补充说明》中规定，為(wèi)方便当事人办理(lǐ)相关恢复权利手续，在当事人所在省、自治區(qū)、直辖市重大突发公共卫生事件一级响应期间，因疫情相关原因延误专利和集成電(diàn)路布图设计相关期限并导致其权利丧失，当事人在规定期限内请求恢复权利的，无需提交证明材料。可(kě)见，在专利业務(wù)的办理(lǐ)中，國(guó)知局為(wèi)当事人提供了更大的便利。一方面體(tǐ)现在减轻了当事人的举证责任。另一方面，首次提到了当事人所在省、自治區(qū)、直辖市重大突发公共卫生事件一级响应的期间。事实上，全國(guó)31个省、自治區(qū)、直辖市均启动了重大突发公共卫生事件一级响应。而如上文(wén)中所述，各地对于企业延迟复工的时间不尽相同，对于延迟复工的要求也松严不一。如此统一规定為(wèi)当事人所在省、自治區(qū)、直辖市重大突发公共卫生事件一级响应的期间，更有(yǒu)利于当事人行使权利及全國(guó)范围内的统一管理(lǐ)。我们期待國(guó)知局在商(shāng)标业務(wù)领域也能(néng)给予更明确的相关规定或说明。
在國(guó)知局已发布的公告和解答(dá)中，对于办理(lǐ)商(shāng)标续展业務(wù)的期限有(yǒu)一个比较特殊的规定：当事人因疫情未能(néng)在宽展期内办理(lǐ)商(shāng)标注册续展申请手续，可(kě)能(néng)导致其商(shāng)标权利丧失的，可(kě)以自权利行使障碍消除之日起2个月内提出续展申请。在此，对于办理(lǐ)续展申请，给予一个固定的延長(cháng)期限，而非是要求权利人提供证据证明其权利行使障碍的起始日，要求比较宽松。筆(bǐ)者同时注意到，欧盟知识产权局（EUIPO）于2020年2月14日发布公告，考虑新(xīn)型冠状病毒疫情导致与中國(guó)各方的通信中断的现状，中國(guó)申请人截止日期在1月30日至2月28日的欧盟商(shāng)标和外观相关程序将延期至2月29日。在此，EUIPO采用(yòng)了固定的延長(cháng)期限的方式，此种方式更便于当事人行使权利，减轻相应的举证责任。國(guó)知局是否能(néng)够针对其他(tā)类型的商(shāng)标业務(wù)给予更宽松的规定呢(ne)？让我们拭目以待。
总的来说，对于此次突发的疫情，國(guó)知局已经在很(hěn)大程度上為(wèi)保障当事人权益提供了很(hěn)大的便利，也基于实际情况及时调整了相关的规定。对于商(shāng)标业務(wù)的办理(lǐ)，期待國(guó)知局能(néng)够参照对专利业務(wù)的举措及國(guó)际上的做法给予商(shāng)标业務(wù)当事人更大的便利。同时，希望國(guó)知局对于如上文(wén)中所提到的具體(tǐ)问题能(néng)作进一步的解答(dá)或说明或在具體(tǐ)的案件中给予指导性的操作。
对于商(shāng)标代理(lǐ)机构而言，此次疫情也是对代理(lǐ)机构综合能(néng)力的严峻考验。目前，在一些问题并未得到國(guó)知局进一步明确而实际中许多(duō)代理(lǐ)机构已于2月3日起有(yǒu)序复工的情形下，商(shāng)标代理(lǐ)机构对于期限的处理(lǐ)上还应持谨慎的态度，尽最大努力按照原有(yǒu)的节奏来保障案件的如期完成。
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